ОПЕРАЦИИ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ У ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ
Стр. 3
гарантирует тайну операций и счетов своих клиентов. Справки по
операциям и счетам юридических лиц и граждан выдаются третьим
лицам в порядке и на основаниях, предусмотренных законодательством
Российской Федерации о банковской тайне.
В соответствии с пунктом 3.3 Положения о ведении реестра
владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ
Российской Федерации от 2 октября 1997 года №27 (Приложение №17),
доверительный управляющий регистрируется в реестре акционеров. При
осуществлении регистрации в системе ведения реестра ему
открывается лицевой счет с отметкой "ДУ". Ценные бумаги,
учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не
учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах
которого действует доверительный управляющий.
Тем самым устраняется возможность открытия счета в банке на
имя учредителя управления и назначения доверительного управляющего
распорядителем счета.
Что касается доверенности для участия доверительного
управляющего в собрании акционеров, то пункт 3.2 Постановления №37
(Приложение №6) запрещено всем заинтересованным лицам и органам
требовать от доверительного управляющего в подтверждение своих
полномочий каких-либо иных документов, кроме договора о
доверительном управлении. В противном случае теряется смысл
описываемых и передаваемых по такому договору прав. Однако эта
сама по себе правильная норма Положения закреплена в ведомственном
нормативном акте и по иерархии законодательных и нормативных актов
неизбежно придет в столкновение со статьей 57 Федерального закона
от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ "Об акционерных обществах"
(Приложение №7) как акта большей юридической силы. Следовательно,
юридически, доверительному управляющему и сейчас требуется
доверенность для участия в собрании акционеров.
2.4. КЛИРИНГОВАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
Клиринговая деятельность - деятельность по определению
взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по
сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов
по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетов по ним
(статья 6 Федерального закона №39-ФЗ (Приложение №10)).
Иными словами клиринг включает в себя:
- сбор и сверку информации о сделках;
- определение взаимных обязательств участников клиринга;
- взаимозачет встречных обязательств (неттинг);
- вычисление нетто-обязательств (чистых обязательств). Эти
обязательства нельзя погасить зачетом;
- подготовка отчетов о результатах клиринга для его
участников, а также документов, необходимых для бухгалтерского
учета и своевременного погашения нетто-обязательств.
Клиринговая организация должна утвердить Правила осуществления
клиринговой деятельности, Порядок создания, размещения и
использования гарантийного фонда, Внутренний регламент клиринговой
организации, Порядок хранения и защиты информации, а также иные
внутренние документы, регулирующие деятельность клиринговой
организации.
При этом она обязана регистрировать правила осуществления
клиринговой деятельности, изменения и дополнения в федеральном
органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Постановлением
ФКЦБ Российской Федерации от 14 августа 2002 года №32/пс
утверждено Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных
бумаг Российской Федерации (далее - Положение о клиринговой
деятельности) (Приложение №8).
Согласно Положению о клиринговой деятельности (Приложение №8)
определение обязательств участников клиринга бывает трех видов:
простой клиринг. Это определение обязательств каждого
участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным
средствам осуществляются по каждой совершенной участником клиринга
сделке клирингового пула;
многосторонний. Это определение обязательств каждого участника
клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам
осуществляется по всем совершенным участником клиринга сделкам
клирингового пула;
централизованный клиринг. Данный клиринг проводят специальные
клиринговые организации - клиринговые центры. Клиринговые центры
гарантируют исполнение тех сделок, информацию о которых они
обрабатывают.
Клиринговая организация может предоставить участникам клиринга
право совершать сделки:
- в пределах количества ценных бумаг и денежных средств
(лимиты участников клиринга), зачисленных ими на торговые счета
либо приобретенных (приобретаемых) ими в процессе торгов через
организатора торговли до выставления в торговую систему
организатора торговли заявки (клиринг с полным обеспечением).
Участники данного клиринга заранее резервируют в расчетной
организации и депозитарии все денежные средства и ценные бумаги,
которыми они будут погашать свои чистые (нетто) обязательства.
- В пределах определенных клиринговой организацией лимитов
участников клиринга, которые зависят от установленной клиринговой
организацией оценочной стоимости ценных бумаг и от суммы денежных
средств, зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных
(приобретаемых) ими в процессе торгов через организатора торговли
до выставления в торговую систему организатора торговли заявки
(клиринг с частичным обеспечением).
- Без предварительного зачисления на торговые счета ценных
бумаг и денежных средств (клиринг без предварительного
обеспечения). Данный клиринг означает, что участники торгов не
должны до начала торгов делать какие-либо авансовые платежи под
свои будущие сделки. По окончанию торгов клиринговый центр
сообщает участникам, а они в оговоренные сроки должны внести
необходимые денежные средства и ценные бумаги. В том случае, если
кто-то из участников этого не сделает, то клиринговому центру за
счет своих средств, придется исполнить его обязательства.
2.5. ДЕПОЗИТАРНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
Согласно статье 7 Федерального закона №39-ФЗ (Приложение №10)
депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению
сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные
бумаги.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий
депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием
может быть только юридическое лицо.
Лицо, которое пользуется услугами депозитария по хранению
ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется
депонентом.
Основные нормативные документы, регулирующие депозитарную
деятельность, являются:
Федеральный закон №39-ФЗ;
Постановлением ФКЦБ Российской Федерации от 16 октября 1997
года №36 "Об утверждении положения о депозитарной деятельности в
Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие
и области применения" (Приложение №5);
Правила ведения учета депозитарных операций кредитных
организаций в Российской Федерации, утвержденные Приказом
Центрального Банка Российской Федерации от 25 июля 1996 года
№02-259 (Приложение №31).
Лицензирование депозитарной деятельности осуществляется в
соответствии с Федеральным законом №39-ФЗ и Приказом ФСФР
Российской Федерации от 16 марта 2005 года №05-3/пз-н "Об
утверждении порядка лицензирования видов профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг".
Пунктами 2.9. и 2.10. Постановления ФКЦБ Российской Федерации
от 16 октября 1997 года №36 "Об утверждении положения о
депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении
порядка введения его в действие и области применения" определено,
что является объектом депозитарной деятельности:
"2.9. Объектом депозитарной деятельности являются ценные
бумаги, выпущенные резидентами Российской Федерации. В
соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных
правовых актов объектом депозитарной деятельности могут также
являться ценные бумаги, выпущенные нерезидентами в соответствии с
законодательством государства, в юрисдикции которого они
находятся, если это не противоречит требованиям федеральных
законов и иных нормативных правовых актов.
2.10. Объектом депозитарной деятельности могут являться
эмиссионные ценные бумаги любых форм выпуска: бездокументарные,
документарные с обязательным централизованным хранением,
документарные без обязательного централизованного хранения.
Объектами депозитарной деятельности могут являться также
неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением
установленной законодательством формы и порядка".
Договором между депозитарием и депонентом, регулирующий их
отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется
депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный
договор должен быть заключен в письменном виде.
Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к
депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.
Депозитарий не имеет право распоряжаться ценными бумагами
депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые
действия с ценными бумагами, кроме случаев осуществляемых по
поручению депонента, предусмотренных депозитарным договором.
Депозитарий не имеет право обусловливать заключение
депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от
одного из прав, закрепленных ценными бумагами.
Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за
сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг. Так,
согласно пункту 4.14 Постановления ФКЦБ Российской Федерации от 16
октября 1997 года №36 "Об утверждении положения о депозитарной
деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения
его в действие и области применения" (Приложение №5), депозитарий
обязан возместить клиенту (депоненту) убытки, причиненные
последнему в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
депозитарием обязанностей по хранению ценных бумаг и/или учету
прав на ценные бумаги, включая случаи утраты записей на счете
депо, а также в случае ненадлежащего исполнения иных обязанностей
по депозитарному договору, если не докажет, что убытки возникли
вследствие обстоятельства непреодолимой силы, умысла или грубой
неосторожности клиента (депонента). При этом любое соглашение
между депозитарием и депонентом (клиентом), ограничивающее
ответственность депозитария, является ничтожным.
Депозитарий не вправе (пункт 4.13 Постановлением ФКЦБ
Российской Федерации от 16 октября 1997 года №36 "Об утверждении
положения р депозитарной деятельности в Российской Федерации,
установлении порядка введения его в действие и области
применения"):
"приобретать права залога или удержания по отношению к ценным
бумагам клиента (депонента), которые находятся на хранении и (или)
права на которые учитываются в депозитарии, без письменного
согласия клиента (депонента);
определять и контролировать направления использования ценных
бумаг клиентов (депонентов), устанавливать не предусмотренные
законодательством Российской Федерации или депозитарным договором
ограничения его права распоряжаться ценными бумагами по своему
усмотрению;
отвечать ценными бумагами клиента (депонента) по собственным
обязательствам, а также использовать их в качестве обеспечения
исполнения собственных обязательств, обязательств других клиентов
и иных третьих лиц;
обусловливать заключение депозитарного договора с клиентом
(депонентом) отказом последнего от каких-либо прав, закрепленных
ценными бумагами;
распоряжаться ценными бумагами клиента (депонента) без
поручения последнего".
Депозитарный договор должен содержать следующие условия:
однозначное определение предмета договора предоставление услуг
по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные
бумаги;
порядок передачи депонентом депозитарию информации о
распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами
депонента;
срок действия договора;
размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных
договором;
форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
обязанности депозитария.
Кроме этого, неотъемлемой частью депозитарного договора
являются утвержденные депозитарием условия осуществления
депозитарной деятельности. Обо всех изменениях условий
осуществления депозитарной деятельности депозитарий не позднее,
чем за десять дней до момента их введения в действие обязан
уведомить клиентов (депонентов).
Помимо перечисленных условий депозитарный договор может
содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам
и иным нормативно-правовым актам.
В случае совмещения депозитарной деятельности с иной
профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг депозитарий
обязан уведомлять своих клиентов (депонентов) о таком совмещении.
Лицо, намеревающееся стать клиентом (депонентом) депозитария,
должно быть уведомлено о таком совмещении до заключения
депозитарного договора.
При совмещении депозитарной деятельности с иными видами
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также в
случае, если депозитарная деятельность осуществляется банком или
иной кредитной организацией, депозитарная деятельность должна
осуществляться отдельным подразделением юридического лица, для
которого указанная деятельность является исключительной. Кроме
того, указанное юридическое лицо должно утвердить и соблюдать
процедуры, препятствующие использованию информации, полученной в
связи с осуществлением депозитарной деятельности, в целях, не
связанных с указанной деятельностью. Нормативными правовыми актами
могут быть установлены дополнительные требования к юридическим
лицам, осуществляющим такое совмещение, в целях предупреждения
конфликтов интересов.
2.6. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПО ВЕДЕНИЮ РЕЕСТРА ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЦЕННЫХ БУМАГ
Основными нормативными документами, регулирующими, общий
порядок деятельности ведения реестра являются:
- Федеральный закон №39-ФЗ;
- Положение о ведении реестра владельцев ценных именных бумаг,
утвержденных Постановлением ФКЦБ Российской Федерации от 2 октября
1997 года №27 (Приложение №17).
Согласно статье 2 Федерального закона №39-ФЗ (Приложение №10)
эмитент эмиссионных ценных бумаг должен иметь возможность получить
информацию о их владельцах в форме реестра.
Напоминаем, что если число владельцев не превышает 500
человек, держателем реестра может выступать сам эмитент, либо
специализированный регистратор. Если число владельцев ценных бумаг
превышает 500 человек, эмитент должен заключить договор со
специализированным регистратором и передать ему эти функции.
Согласно Положению о ведение реестра владельцев именных ценных
бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ Российской Федерации от 2
октября 1997 года №27 регистратор - это:
"Епрофессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий
деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг
как исключительную на основании договора с эмитентом и имеющий
лицензию на осуществление данного вида деятельности, или эмитент,
осуществляющий самостоятельно ведение реестра владельцев именных
ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской
Федерации".
Поэтому профессиональные участники рынка ценных бумаг,
осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных
бумаг не должны осуществлять прием информации и документов,
составляющих систему ведения реестра без заключения
соответствующего договора с эмитентом. Это является нарушением
законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг и
требований ФКЦБ Российской Федерации, предъявляемых к деятельности
по ведению реестра. Подобное действие может являться основанием
для аннулирования действия лицензии на осуществление деятельности
по ведению реестра. Это нашло подтверждение в Письме ФКЦБ
Российской Федерации от 3 февраля 2003 года №03-ИК-09/1755 "О
приеме информации и документов, составляющих систему ведения
реестра, без заключения договора с эмитентом":
"В связи с участившимися случаями приема профессиональными
участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими деятельность по
ведению реестров владельцев именных ценных бумаг (далее -
регистраторы), информации и документов, составляющих систему
ведения реестра эмитента, без заключения с эмитентом договора на
ведение реестра ФКЦБ России разъясняет.
Как следует из содержания норм пункта 1 статьи 8 Федерального
закона от 22.04.1996 №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", пунктов 2, 3 и
4 статьи 44 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ "Об
акционерных обществах", разделов 1, 4 Положения о ведении реестра
владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ
России от 02.10.1997 №27, Положения о порядке передачи информации
и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев
именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от
24.06.1997 №21, ведение реестра эмитента осуществляется
регистратором только на основании соответствующего договора.
В связи с изложенным ФКЦБ России сообщает, что прием
регистратором информации и документов, составляющих систему
ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитента, без
заключения соответствующего договора с эмитентом является
нарушением законодательства Российской Федерации о рынке ценных
бумаг и требований ФКЦБ России, предъявляемых к деятельности
регистраторов. Подобное нарушение может являться основанием для
принятия ФКЦБ России решения о приостановлении или аннулировании
действия лицензии на осуществление деятельности по ведению
реестра".
В договоре на ведение реестра должны быть предусмотрены
следующие условия:
осуществление ведения реестра по всем ценным бумагам эмитента;
оказание услуг, предусмотренных договором на ведение реестра,
на основе принятой регистратором технологии учета и используемого
им программного обеспечения;
выполнение всех типов операций, предусмотренных настоящим
Положением, в установленные сроки;
предоставление на основании письменного запроса эмитента
списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
предоставление на основании письменного запроса эмитента
списка лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам;
обеспечение сохранности и конфиденциальности информации,
содержащейся в реестре;
обеспечение сохранности реестра, включая все документы, на
основании которых осуществлялись операции в реестре;
иные условия, предусмотренные законодательством Российской
Федерации, нормативными актами Федеральной комиссии или
соглашением сторон;
помимо перечисленных условий в договоре на ведение реестра
могут быть предусмотрены дополнительные условия:
организация выплаты доходов по ценным бумагам;
организация и проведение общих собраний акционеров;
оказание консультационных услуг эмитенту в пределах полномочий
регистратора.
Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг
неограниченного числа эмитентов.
Не допускается совмещение деятельности по ведению реестра
именных ценных бумаг с другими видами профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг. Юридическое лицо,
осуществляющее деятельность по ведению реестра может осуществлять
ведение реестров владельцев инвестиционных паев паевых
инвестиционных фондов. При этом правила предусмотренные Положением
о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденных
Постановлением ФКЦБ Российской Федерации от 2 октября 1997 года
№27 (Приложение №17) не распространяются на ведение реестра
владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.
Эмитент обязан поручить ведение реестра по своим именным
ценным бумагам одному регистратору. Эмитент, заключивший договор с
регистратором не освобождается от ответственности за ведение
системы ведения реестра.
Эмитенты, которые самостоятельно ведут свои реестры, должны
учитывать, что если число владельцев именных ценных бумаг
составляет от 50 до 500 человек включительно, то эмитент должен
иметь в штате не менее одного сотрудника с аттестатом специалиста
в этой области. Об этом указано в пункте 2.7 Положения о
лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных
ценных бумаг, утвержденного Постановление ФКЦБ Российской
Федерации от 19 июня 1998 года №24 (Приложение №21). Кроме того,
эмитент должен соблюдать те же требования в системе ведения
реестра владельцев ценных бумаг, что и специализированные
организации (пункт 2 Постановления ФКЦБ Российской Федерации от 2
октября 1997 года №27 "Об утверждении положения о ведении реестра
владельцев именных ценных бумаг" (Приложение №17)).
Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна
обеспечивать сбор и хранение в течение установленных
законодательством Российской Федерации сроков информации обо всех
фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в
систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех
действиях держателя реестра по внесению этих изменений.
Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра
владельцев ценных бумаг не ведется.
Таким образом, система ведения реестра представляет собой
совокупность документов и записей, которые осуществляет
регистратор с целью учета прав владельцев ценных бумаг, а именно:
лицевые счета каждого держателя ценных бумаг, в которых
указанны данные о зарегистрированном лице, виде, количестве,
категории (типе), государственном регистрационном номере выпуска,
номинальной стоимости ценных бумаг, а также какие операции
совершались и какие доходы начислялись. При открытии лицевого
счета владелец ценных бумаг должен заполнить анкету. Специальной
формы анкеты нет, но обязательные требования к содержанию
установлены пунктом 3.4.1 Постановлением ФКЦБ Российской Федерации
от 2 октября 1997 года №27 "Об утверждении положения о ведении
реестра владельцев именных ценных бумаг" (Приложение №17). Анкета
должна содержать следующие данные.
Для физических лиц:
фамилия, имя, отчество;
гражданство;
вид, номер, серия, дата и место выдачи документа,
удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего
документ;
год и дата рождения;
место проживания (регистрации);
адрес для направления корреспонденции (почтовый адрес);
образец подписи владельца ценных бумаг.
Для юридического лица:
полное наименование организации в соответствии с ее уставом;
номер государственной регистрации и наименование органа,
осуществляющего регистрацию, дата регистрации;